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日期:2018-03-25 18:21 作者: 浏览: 编辑:牧马人心水论坛 收藏


最高法很多判例无不例外的改观着业界法律人对法学的理解,就如同当今法学者对整个业界的法学操控一样严重影响着开放式法学的进程,两者在此点上惊人的具有相似性,这说明着什么问题呢?开放性怎么去做解释呢?如何才能从根本上改变这种态势?程序法方面:从立案审查、举证、法庭调查到质证、法庭辩论再到判决的整个过程都要符合于程序法,这只是开放性法学的一个开始而以,目前国内法院还尚未对此进行开始,我们假设国内法院已经完成了开始,那么程序中还是会出现一些个案事由启动另一种类型的个案程序的现象,法官的决定仍然在一定程度上影响个案的裁决,比如,律师提出一个申请事由,该事由在程序法中又没有对应的个案情节规定作参照,法官该如何抉择呢?实体法方面:对法律的理解、对个案的适用都是很大难题,倚照专家评析去判案?让法官变成法学者的跟班是不可取的。一切的一切归咎于开放性的概念,开放性做广义理解是包括程序法和实体法的,就法庭裁判地位来看,它的宗旨是要完成法学的辨析,而辨析就会产生判决的决定,这个决定的正确于否是用庭审的整个过程去完成的(程序法适用和实体法适用),法庭适用法律的决定要保证正确,最为重要的就是庭辩(包括程序上和实体上的两种庭辩),往往庭辩最占用庭审时间,为的就是公正,没有充分庭辩的判决书,就是缺乏公认的人治定案,而庭辩的充分于否取决于双方律师和法官的庭审地位是否依照法律真正被确立,比如,法官并非是依法制止律师在庭审中的行为,而律师又没有对庭审权益进行救济的途径,那么,判决将不会公正。很多判决以法律条文的直接运用而形成判决书,没有对适用该法条的理由做充分解释,导致了法条适用错误,最后,判决形成既判力,法律效果与社会效果产生无法挽回的影响,以致出现了社会被迫接受了错误的法律信息,社会稳定难以维持。开放性即自由,自由并不是说胡乱解释和理解,而是指充分、全面、有效、关联、合法、合理的解释和理解,开放性针对法律体系来说就是指在解释法律和适用法律时,首先以体系作为对个案的参照基础,再进行个案法律关系类别的特殊要求,若不存在特殊要求的案件情节(找不到合适的规则适用时),则对个案进行体系的衡平方案,以使个案被整个法律体系所包容和吸收,这样就保护了法律规定的司法正当性,也说服了人们对预测可能性的可接受性,个案判决的说服力就具有更为广泛的公认效果。让人们乐于接受的法律解释才是好的解释,才是有利社会的良法,人们才相信司法权威和公信力,进而自愿改变自己的行为跟从法律的指引。

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